Касаемо внесения изменений в типовой договор условий, противоречащих закону либо ухудшающих положение исполнителя работ и услуг.

Предлагается внести запрет на внесение изменений в типовой договор условий, противоречащих закону либо ухудшающих положение исполнителя работ и услуг, расширение исчерпывающего перечня оснований внесения изменений в типовой договор государственных закупок, требование обязательного применения Гражданского Кодекса РК в случаях, не предусмотренных профильным законом. Кейс 1: Договором государственных закупок предусмотрен пункт об полном и окончательном расчете с подрядчиком после исполнения всех обязательств и утверждения акта приемки объекта в эксплуатацию. Но при этом Заказчик в одностороннем порядке вносит дополнительно пункт об осуществлении финальной выплаты подрядчику после истечения гарантийного срока, то есть время отсрочки финального платежа, подразумеваемого Заказчиком, 8 лет. При этом финальный платёж, ожидаемый подрядчиком, равен 5% (150 млн.тенге) от общей стоимости заключённого договора (3 млрд. тенге). Данное изменение грубо нарушает права подрядчика. За 8 лет гарантийного срока могут в юридическом (и физическом) смысле исчезнуть субъекты сложившихся отношений. При этом Сметная прибыль при выполнении СМР не превышает 8% от стоимости договора, например, (240 млн.тенге), 5% (150 млн.тенге) из которых приходится на финальную выплату. Помимо инфляции за 8 лет, не учитывается также скидка, которую подрядчик даёт при участии в конкурсе — это не менее 10% от суммы. Кейс 2: Подрядчик обязан за счет собственных средств производить корректировку проектно-сметной документации, возникшую в процессе строительства. При этом в конкурсной документации имеется прошедшая государственную экспертизу ПСД, а потенциальный поставщик вынужден за свой счет, собственными денежными средствами, производить корректировку ПСД, если имеется ошибка или упущения самого проектировщика. Кейс 3: Подрядчик обязан самостоятельно и за свой счет оформить до начала работ разрешение на пользование на время строительства электроэнергией, водой, тепловой энергией, от существующих источников на строительство, производство работ в зоне линий электропередачи и связи, местах прохождения подземных коммуникаций, проезжей части городских дорог и др. путем заключения договора с соответствующими органами Согласно Правил организации деятельности и осуществления функций заказчика (застройщика) (Приказ Министра национальной экономики РК от 19.03.2015г. № 229), Заказчик самостоятельно получает все разрешительные документы, связанные с подключением к электро- и водоснабжению. Более того, все точки подключения к распределению воды и электроэнергии должны быть отражены в ПСД, так как входят в состав Проекта организации строительства и указываются в Строительном генеральном плане (стройгенплан). Не допускается включение новых пунктов, в которых отсутствует графа <N. Новый пункт>, в Типовой договор и пунктов, которые противоречат действующему законодательству Республики Казахстан. Договор о государственных закупках – гражданско-правовой договор, заключенный посредством веб-портала государственных закупок между заказчиком и поставщиком, удостоверенный электронными цифровыми подписями, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Законом. Согласно п.1 ст.378 ГК РК, договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. При этом, согласно п.1 ст.382 ГК РК, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законодательством. Однако, сотрудники Организатора и Заказчика игнорируют п.1 ст.383 ГК РК, который гласит, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством (императивным нормам), действующим в момент его заключения, то есть Правилам осуществления государственных закупок. Правила осуществления государственных закупок предусматривают императивную норму в части содержания договора о государственных закупках. Пункт 383 Правил указывает, что заказчик направляет победителю проект договора в соответствии с типовыми договорами о государственных закупках товаров, работ, услуг, согласно приложениям к Правилам (в данном случае Приложение 20 «Типовой договор о государственных закупках работ в сфере строительства»). Пункт 1 ст. 43 Закона РК «О государственных закупках» гласит, что проекты договоров о государственных закупках составляются в соответствии с типовыми договорами о государственных закупках товаров, государственных закупках работ и государственных закупках услуг, утверждаемыми уполномоченным органом…». Следовательно, исходя из буквального толкования указанного пункта, договор должен соответствовать требованиям законодательства и не допускать какие-либо противоречия. Раздел 3 «Типового договора о государственных закупках работ в сфере строительства», в отличие от других разделов Типового договора, не допускает включения новых пунктов (отсутствует графа <N. Новый пункт>), следовательно, указанный перечень пунктов является исчерпывающим и не подлежит дополнению. = пункт «4.1 пп. 43) предусматривает, что Подрядчик несет ответственность за выполнение подключения и за распределение воды и электроэнергии от точек подключения, определяемых Заказчиком». Однако, пп. 45) гласит, что Подрядчик обязан самостоятельно и за свой счет оформить до начала работ разрешение на пользование на время строительства электроэнергией, водой, тепловой энергией, от существующих источников на строительство, производство работ в зоне линий электропередачи и связи, местах прохождения подземных коммуникаций, проезжей части городских дорог и др. путем заключения договора с соответствующими органами. Таким образом, пп.45) противоречит не только пп.43), но и пп.2) п.11 Правил организации деятельности и осуществления функций заказчика (застройщика) (Приказ Министра национальной экономики РК от 19.03.2015г. № 229). Согласно указанных Правил, Заказчик самостоятельно получает все разрешительные документы, связанные с подключением к электро- и водоснабжению. Более того, все точки подключения к распределению воды и электроэнергии должны быть отражены в ПСД, так как входят в состав Проекта организации строительства и указываются в Строительном генеральном плане (стройгенплан). = пункт «4.1 пп. 38) Подрядчик обязан за счет собственных средств производить корректировку проектно-сметной документации, возникшую в процессе строительства». Так, если в конкурсной документации имеется прошедшая государственную экспертизу ПСД, то на каком основании потенциальный поставщик обязан за свой счет, собственными денежными средствами, производить корректировку ПСД, если имеется ошибка или упущения самого проектировщика? Почему строительные компании обязаны нести финансовую ответственность за упущения Проектировщика, при этом финансируя все эти действия по корректировкам? Почему управление перекладывает свою обязанность на плечи подрядчика, невзирая и «закрывая» глаза на требования Закона - ст. 655, 672 ГК РК. Помимо этого, Заказчик вправе воспользоваться положениями пп. 18) п. 11 Правил организации деятельности и осуществления функций заказчика (застройщика), который гласит следующее: «18) рассматривает предложения и по согласованию с разработчиком проектно-сметной документации принимает решения по внесению изменений в утвержденную проектно-сметную документацию непринципиального характера, не влияющих на конструктивную схему объекта, на его объемно-планировочные, инженерно-технические или технологические проектные решения, а также на иные объективные факторы, затрагивающие стоимостные и другие утвержденные технико-экономические показатели, с последующим оформлением и сдачей на хранение».